江門注冊(cè)公司新《公司法》取消了公司監(jiān)事職位！
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發(fā)布日期：2024-07-29
2023年12月29日十四屆全國(guó)人大常委會(huì)第七次會(huì)議表決通過(guò)新修訂的《中華人民共和國(guó)公司法》（以下簡(jiǎn)稱新《公司法》），自2024年7月1日起施行這是自1993年《公司法》出臺(tái)以來(lái)的第六次修改也是規(guī)模最大的一次修訂。
“注冊(cè)資本五年內(nèi)繳足”是此次修訂的一大要點(diǎn)，也是大家普遍關(guān)注的重點(diǎn)。
新《公司法》修訂后帶來(lái)的實(shí)質(zhì)變化，必將深刻地影響到公司的經(jīng)營(yíng)、股東及董監(jiān)高的權(quán)利義務(wù)。
一、新《公司法》對(duì)注冊(cè)資本認(rèn)繳制度的修訂
按照現(xiàn)行法規(guī)定，公司注冊(cè)資本實(shí)施完全認(rèn)繳制，有效激發(fā)了市場(chǎng)活力，但在實(shí)踐中，涌現(xiàn)了不少注冊(cè)資本“注水”的公司，股東承諾的認(rèn)繳資本數(shù)額巨大、繳付期限達(dá)五十年甚至更長(zhǎng)，出現(xiàn)影響交易安全、損害債權(quán)人利益的情形。
新《公司法》對(duì)資本“注水”現(xiàn)狀作出了回應(yīng)，第四十七條規(guī)定“全體股東認(rèn)繳的出資額由股東按照公司章程的規(guī)定自公司成立之日起五年內(nèi)繳足”。設(shè)置五年最長(zhǎng)認(rèn)繳期限規(guī)則，可引導(dǎo)股東合理確定出資期限及出資數(shù)額，激勵(lì)股東更理性地評(píng)估未來(lái)經(jīng)營(yíng)需求及投資風(fēng)險(xiǎn)。
對(duì)于存量公司，新《公司法》要求其認(rèn)繳期限“應(yīng)當(dāng)逐步調(diào)整至本法規(guī)定的期限以內(nèi)”，具體實(shí)施辦法由國(guó)務(wù)院規(guī)定。根據(jù)《國(guó)務(wù)院關(guān)于實(shí)施〈中華人民共和國(guó)公司法〉注冊(cè)資本登記管理制度的規(guī)定（征求意見(jiàn)稿）》，對(duì)公司法施行前已登記設(shè)立的公司設(shè)置3年過(guò)渡期，自2024年7月1日至2027年6月30日。
注冊(cè)資本認(rèn)繳期限內(nèi)沒(méi)有實(shí)繳，股東將承擔(dān)何種責(zé)任：
責(zé)任一：賠償未按期足額出資給公司造成的損失
新《公司法》第49條第3款規(guī)定，股東未按期足額繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)對(duì)給公司造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。
責(zé)任二：設(shè)立時(shí)的其他股東與該股東在出資不足的范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任
新《公司法》第50條規(guī)定，有限責(zé)任公司設(shè)立時(shí)，股東未按照公司章程規(guī)定實(shí)際繳納出資，或者實(shí)際出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于所認(rèn)繳的出資額的，設(shè)立時(shí)的其他股東與該股東在出資不足的范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任。
責(zé)任三：股東失權(quán)
新《公司法》第52條第1款規(guī)定，股東未按照公司章程規(guī)定的出資日期繳納出資，公司依照前條第一款規(guī)定發(fā)出書面催繳書催繳出資的，可以載明繳納出資的寬限期；寬限期自公司發(fā)出催繳書之日起，不得少于六十日。寬限期屆滿，股東仍未履行出資義務(wù)的，公司經(jīng)董事會(huì)決議可以向該股東發(fā)出失權(quán)通知，通知應(yīng)當(dāng)以書面形式發(fā)出。自通知發(fā)出之日起，該股東喪失其未繳納出資的股權(quán)。
四：股權(quán)被迫轉(zhuǎn)讓或者減資并注銷該股權(quán)
新《公司法》第52條第2款規(guī)定，依照前款規(guī)定喪失的股權(quán)應(yīng)當(dāng)依法轉(zhuǎn)讓，或者相應(yīng)減少注冊(cè)資本并注銷該股權(quán)；六個(gè)月內(nèi)未轉(zhuǎn)讓或者注銷的，由公司其他股東按照其出資比例足額繳納相應(yīng)出資。
責(zé)任五：行政整改及罰款
新《公司法》第252條規(guī)定，公司的發(fā)起人、股東虛假出資，未交付或者未按期交付作為出資的貨幣或者非貨幣財(cái)產(chǎn)的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正，可以處以五萬(wàn)元以上二十萬(wàn)元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，處以虛假出資或者未出資金額百分之五以上百分之十五以下的罰款；對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處以一萬(wàn)元以上十萬(wàn)元以下的罰款。
簡(jiǎn)單來(lái)說(shuō)：
2024年7月1日前注冊(cè)，最遲在2032年6月30日內(nèi)出資。
2024年7月1日后注冊(cè)，最遲2029年6月30日內(nèi)出資。
二、股東的職權(quán)義務(wù)
股東可以股權(quán)、債權(quán)出資：
新公司法第48條規(guī)定，在原可以貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)出資的基礎(chǔ)上增加了可以股權(quán)、債權(quán)出資，因此2024年7月后即可以股權(quán)、債權(quán)出資設(shè)立公司，但應(yīng)注意股權(quán)、債權(quán)的真實(shí)性、合法性，即“貨真價(jià)實(shí)”，否則，應(yīng)承擔(dān)不實(shí)出資帶來(lái)的責(zé)任。
股東可成立多個(gè)一人公司：
新公司法允許一個(gè)自然人股東可成立多家一人有限公司，也能成立一人股份公司。舊公司法規(guī)定，一個(gè)自然人在全國(guó)范圍內(nèi)只能成立1家一人有限公司。新公司法不再作相關(guān)要求，一個(gè)自然人股東可成立多家一人有限公司，但應(yīng)注意公司財(cái)產(chǎn)與股東財(cái)產(chǎn)的有效分割。
股東有參與制定公司章程的權(quán)利：
章程是公司所有人必須遵守的基本法條，相當(dāng)于我們每個(gè)公民應(yīng)遵守的憲法。章程是公司運(yùn)行之本，主要對(duì)公司經(jīng)營(yíng)范圍、法定代表人、組織機(jī)構(gòu)產(chǎn)生方式、重大事項(xiàng)研定以及公司權(quán)力機(jī)構(gòu)運(yùn)行程序等進(jìn)行明確和規(guī)范。設(shè)立有限公司，應(yīng)當(dāng)由股東共同制定公司章程，并在公司章程上簽名或簽章；章程的修訂需持有三分之二股權(quán)表決權(quán)的股東同意。
出資后應(yīng)要求公司出具《出資證明書》：
作為股東出了資，應(yīng)要求公司出具《出資證明書》，自登記在股東名冊(cè)時(shí)行使股東權(quán)利。以前，通過(guò)繼受方式成為股東后，何時(shí)可以主張股東權(quán)利未作規(guī)定。現(xiàn)在新公司法第86條予以明確，以自登記在股東名冊(cè)時(shí)，作為起算的時(shí)點(diǎn)。《出資證明書》應(yīng)由法定代表人簽名，并由公司蓋章。
股東可向股東外人員轉(zhuǎn)讓股權(quán)：
如果股東向外人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)書面通知其他股東，不再需要其他股東同意。舊公司法規(guī)定，向外人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)經(jīng)其他半數(shù)以上的股東同意?，F(xiàn)在新公司法第84條刪除了這一規(guī)定，股東僅需將股權(quán)轉(zhuǎn)讓的數(shù)量、價(jià)格、支付方式和期限等事項(xiàng)書面通知其他股東，其他股東在同等條件下有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)（30天內(nèi)決定是否購(gòu)買）。
股東可請(qǐng)求公司按合理價(jià)格收購(gòu)股權(quán)：
若股東不同意股東會(huì)決議的以下事項(xiàng)，可請(qǐng)求公司按合理的價(jià)格收購(gòu)股權(quán)：一是公司連續(xù)五年盈利但不分配利潤(rùn)，且符合分配利潤(rùn)條件；二是公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)；三是公司營(yíng)業(yè)期限屆滿或其他解散事由出現(xiàn)，股東會(huì)通過(guò)決議修改章程使公司存續(xù)。若股東與公司達(dá)不成股權(quán)收購(gòu)協(xié)議的，可自股東會(huì)決議作出之日起九十日內(nèi)提起訴訟。
作為股東在公司減少注冊(cè)資本時(shí)，可要求按股東出資或者持有股份的比例相應(yīng)減少出資額或者股份
實(shí)際中，有的公司發(fā)展前景好時(shí)，大股東分享了公司大部分紅利，一定時(shí)期后公司經(jīng)營(yíng)欠佳時(shí)，大股東利用其控股地位，繞開小股東，直接通過(guò)股東會(huì)作出減資決定，且只減少其在公司的注冊(cè)資本。股東若發(fā)現(xiàn)此情況時(shí)，可要求按股東出資或者持有股份的比例相應(yīng)減少出資額或者股份，但法律另有規(guī)定、有限公司全體股東另有約定或者股份有限公司章程另有規(guī)定的除外。
持有公司百分之十以上表決權(quán)的股東，可請(qǐng)求法院解散公司。
注意前提條件是公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失，通過(guò)其他途徑不能解決的情況下。
三、公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員義務(wù)
根據(jù)新《公司法》第五十八、第五十九、第六十七、第七十四、第七十八條、第一百二十六條等規(guī)定，股東會(huì)是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，行使選舉和更換董事、監(jiān)事，審議批準(zhǔn)董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的報(bào)告，決定公司的重大事項(xiàng)等職權(quán)；董事會(huì)行使執(zhí)行股東會(huì)決議，制定公司重大事項(xiàng)方案等職權(quán)；監(jiān)事會(huì)行使檢查公司財(cái)務(wù)，對(duì)董事、高級(jí)管理人員執(zhí)行職務(wù)的行為進(jìn)行監(jiān)督等職權(quán)；由董事會(huì)決定聘任或者解聘經(jīng)理，經(jīng)理對(duì)董事會(huì)負(fù)責(zé)，根據(jù)公司章程的規(guī)定或者董事會(huì)的授權(quán)行使職權(quán)。擔(dān)任董事高管，應(yīng)盡勤勉和忠實(shí)義務(wù)
作為公司的董監(jiān)高人員，理應(yīng)對(duì)公司盡到勤勉和忠實(shí)義務(wù)，執(zhí)行職務(wù)應(yīng)當(dāng)為公司的最大利益盡到管理者通常應(yīng)有的合理注意；因執(zhí)行職務(wù)造成他人損害的，由公司承擔(dān)民事責(zé)任，但公司可向有過(guò)錯(cuò)的您追償；存在故意或者重大過(guò)失的，也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。若違規(guī)執(zhí)行減少注冊(cè)資本、分配利潤(rùn)給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
擔(dān)任董事高管，應(yīng)對(duì)公司負(fù)責(zé)：
董事、高級(jí)管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟。公司設(shè)立后，董事會(huì)（董事）應(yīng)對(duì)股東的出資情況進(jìn)行核查，如果發(fā)現(xiàn)有股東未足額出資，則應(yīng)及時(shí)請(qǐng)公司催繳；否則，負(fù)有責(zé)任的董事要承擔(dān)賠償責(zé)任。
董事、高級(jí)管理人員不得兼任監(jiān)事：
董監(jiān)高人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程。董事、高級(jí)管理人員不得兼任監(jiān)事。高級(jí)管理人員是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，上市公司董事會(huì)秘書和公司章程規(guī)定的其他人員。
公司應(yīng)該設(shè)幾名董事？
《公司法》（2018版）規(guī)定有限公司的董事會(huì)人數(shù)為3至13人，股份公司的董事會(huì)人數(shù)為5至19人。新《公司法》均取消了人數(shù)上限，并統(tǒng)一降低下限至3人。
規(guī)模較小或者股東人數(shù)較少的有限責(zé)任公司/股份有限公司，可以不設(shè)董事會(huì)，設(shè)一名董事，行使本法規(guī)定的董事會(huì)的職權(quán)。該董事可以兼任公司經(jīng)理。
公司應(yīng)設(shè)監(jiān)事或監(jiān)事會(huì)：
根據(jù)新《公司法》規(guī)定，以下情形可以不設(shè)監(jiān)事會(huì)或監(jiān)事：
有限責(zé)任公司、股份有限公司、國(guó)有獨(dú)資公司可以在董事會(huì)中設(shè)置由董事組成的審計(jì)委員會(huì)，行使本法規(guī)定的監(jiān)事（會(huì)）的職權(quán)，不再設(shè)監(jiān)事（會(huì)）。
規(guī)模較小或者股東人數(shù)較少的有限責(zé)任公司，不設(shè)審計(jì)委員會(huì)的，經(jīng)全體股東一致同意，可以不再設(shè)立監(jiān)事（會(huì)）。
但是對(duì)于股份有限公司，如果沒(méi)有設(shè)置審計(jì)委員會(huì)，則需要至少設(shè)置一名監(jiān)事。
法定代表人的選任規(guī)則有何變化：
根據(jù)新《公司法》第十條，擔(dān)任法定代表人的人選由“董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事、經(jīng)理”修改為“代表公司執(zhí)行公司事務(wù)的董事或者經(jīng)理”。同時(shí)規(guī)定了法定代表人的辭任規(guī)則及辭任后公司的義務(wù)，“擔(dān)任法定代表人的董事或者經(jīng)理辭任的，視為同時(shí)辭去法定代表人。法定代表人辭任的，公司應(yīng)當(dāng)在法定代表人辭任之日起三十日內(nèi)確定新的法定代表人。”對(duì)于解決實(shí)踐操作中法定代表人辭任難的問(wèn)題具有積極意義，有利于督促公司及時(shí)確定新的法定代表人。
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